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Por Kenneth Boyd, Lita Epstein, Mark P. Holtzman, Frimette Kass-Shraibman, Maire Loughran, Vijay S. Sampath, John A. Tracy, Tage C. Tracy, Jill Gilbert Welytok
La Ley Sarbanes-Oxley (SOX) hace referencia a la Ley de Valores de 1933 y a la Ley de Bolsas de Valores de 1934 con el fin de definir qué es y qué no es un valor. Ambos actos contienen definiciones similares. La Ley de 1933 utiliza el siguiente lenguaje:
Durante mucho tiempo ha habido confusión sobre el término contrato de inversión, ya que se utiliza en la definición de un valor junto con todos los demás términos. El uso de esta frase en particular ha ampliado realmente el alcance de las transacciones que cubre el estatuto.
Esas palabras no tienen ningún significado real en un contexto comercial, por lo que los tribunales han tenido que interpretarlas al decidir cuándo un acuerdo entre dos o más partes constituye un contrato de inversión que está sujeto a los requisitos de registro y reporte de la ley federal de valores.
Un famoso caso de la Corte Suprema en la década de 1940, SEC v. WJ Howey Co. dejó claro que la ley federal de valores cubre un amplio espectro de transacciones comerciales. En este caso, el tribunal sostuvo que las compañías que ofrecían secciones de naranjales a la venta junto con contratos para cosechar las naranjas y distribuir las ganancias estaban vendiendo contratos de inversión sujetos a la ley federal de valores y tenían que registrar tales contratos con la SEC.
En el caso Howey, la Corte Suprema declaró que la prueba para determinar si las leyes de valores se aplican en una transacción dada es «si el esquema implica una inversión de dinero en una empresa común con ganancias que provengan únicamente de los esfuerzos de otros».
Aunque esta es una definición bastante amplia, no todas las inversiones son consideradas valores bajo la ley SOX. Por ejemplo, los tribunales también han sostenido que las transacciones tales como la compra de una participación en un proyecto de vivienda cooperativa o la participación en un plan de pensiones financiado exclusivamente por los empleadores (sin contribución de los empleados) no son valores.
En el caso Howey, las preguntas clave para determinar si una transacción en particular puede ser un valor sujeto a la ley SOX incluyen las siguientes:
- ¿Hay una inversión de dinero?
- ¿Se trata de una empresa común?
- ¿Existe una expectativa de ganancias?
- ¿Los beneficios provienen únicamente de las inversiones de otros?